quarta-feira, 12 de janeiro de 2022

Suficiência descritiva na dose de ataque

 

Em Novartis v. Accord Healthcare (Fed. Cir. 2022) a Corte conclui que uma reivindicação de patente não falha no requisito de descrição por escrito (written description segundo o 35 USC § 112) simplesmente porque o relatório descritivo não declara explicitamente uma limitação de reivindicação negativa. A patente trata do uso de cloridrato de fingolimode no tratamento da esclerose múltipla remitente recorrente (“RRMS”) e reivindicação 1 descrevia a administração do medicamento para o tratamento de EMRR “em uma dosagem diária de 0,5 mg, na ausência de um regime de dose de carga imediatamente anterior”. O relatório descritivo descreve os resultados de um experimento em ratos que receberam a droga após serem induzidos com uma doença que mimetiza RRSS e relata que a recaída da doença foi completamente inibida em ratos aos quais a droga foi “administrada diariamente na dose de 0,3 mg/kg” ou “administrada p.o. a 0,3 mg/kg a cada 2º ou 3º dia ou uma vez por semana.” Em seguida, descreveu um teste profético em humanos no qual pacientes com EMRR receberiam 0,5, 1,25 ou 2,5 mg por dia durante dois a seis meses. Nenhuma dose de ataque ou falta de uma dose de ataque foi descrita. A HEC Pharm USA argumentou que o relatório descritivo não poderia apoiar uma limitação de reivindicação exigindo que não houvesse "regime de dose de carga imediatamente anterior" porque "o silêncio por si só não pode servir de base" para uma limitação negativa de reivindicação sob o requisito de descrição por escrito. O CAFC rejeitou o argumento, pois embora reconheça que “a mera ausência de uma recitação positiva” não é suficiente e que “o silêncio por si só é insuficiente”, o CAFC enfatizou que a descrição escrita deve ser lida pelo que ela transmite a um versado na técnica. Neste caso,  o CAFC credita a testemunha especializada da Novartis, que testemunhou que uma pessoa com habilidade comum na técnica teria esperado que uma dose de carga fosse mencionada na descrição do teste humano profético, se fosse necessário. Além disso, isso não era inconsistente com a decisão sobre o resumo do estado da técnica porque, como opinou o especialista, um resumo não é um documento “completo” como uma especificação de patente. E um versado na técnica não esperaria necessariamente que uma dose de carga aparecesse em um resumo, mesmo que fosse necessário. O CAFC conclui que o requisito de descrição escrita está satisfeito.[1]



[1] Federal Circuit Describes Written Description Requirement For Negative Claim Limitations Blog IP Litigation Shearman & Sterling LLP, www.lexology.com 11/01/2022

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